57|9.28|

    时陌开过那么多次庭，头一次感受到这么剑拔弩张的气氛。

    从被上诉方进来开始，整个审判庭就充斥着一种难以言喻的紧张感，空气因子就像被置身于外太空一样，稀薄得让呼吸都觉得困难。

    被上诉方来的是政治部主任，时陌只能说他不愧是政府部门人员，他往位置上一坐，感觉灯光都向他靠拢过去了，幸好他不是律师，不然光凭这气场就能让人为之一震。谢文大概是身体还没调理好，脸色有点苍白，少了几分当初的凌厉，可气势还摆在那儿，像尊大佛一样震慑全场。

    谢锦程轻轻拍了拍时陌的手，暗示他不要紧张，时陌扯开一个大大的笑容，表示自己没事。

    庭审在审判长的一声法槌下开始了。

    审判长道：“现在核对当事人身份，请各方当事人陈述个人信息。”

    谢锦程先拿着上诉状念了*国的个人信息，再说到自己信息:“我是中辰律师事务所律师谢锦程，代理权限是特别授权，旁边这位是钟源律师事务所律师时陌，代理权限也是特别授权。”

    审判长对着新提交的授权委托书，一一核对：“上诉人原代理律师蒋敬，是否已经确认撤销委托？”

    *国点了点头：“确认撤销，改成委托谢锦程律师和时陌律师。”

    审判长“嗯”了一声，让被上诉人陈述个人信息。

    谢文跟着念出被上诉人的信息，再道：“我是锦天律师事务所律师谢文，代理权限是特别授权。”

    审判长问：“各方当事人对对方当事人及诉讼参与人参加本案诉讼有无异议？”

    谢文与谢锦程同时抬头，仿佛有火光在两人对视的目光中迸射出来，就像置身于战场之上，剑拔弩张得连空气都凝滞了。

    其实他们是最该提出异议之人，一父一子，偏巧处于对立的位置，按照常态来说，是需要回避的，但两人均答：“无异议。”

    “各方当事人及诉讼参与人符合法律规定，可以参加本案诉讼活动。”审判长道，“根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，本庭今天在这里公开审理上诉人*国诉被上诉人武成市人民政府企业租赁经营合同纠纷一案……”接着他释明了本案的合议庭组成人员，及各方当事人的权利义务，确定当事双方没有异议后，正式进入法庭审理阶段。

    “下面进行法庭调查。先由上诉人简要陈述请求事项及理由。”

    时陌拿起蒋敬写的上诉状，念了重要的诉请和观点：“具体的事实和理由，详见《民事上诉状》，我当庭就不再详细阐述。另外补充一点意见，本案化建厂与*国签订的租赁合同中第十一条明确约定，‘甲方委派的职工，在完成乙方企业下达的合理生产任务后，乙方按国家规定支付该职工的各项保险及保险费用，’也即是说，上诉人承担职工各项保险及保险费用是附条件的条款，只有在委派职工完成水泥厂的生产任务后，我方才承担职工的保险费用，然而本案中的50名职工并未参加相应工作与劳动，亦未完成我方企业的生产任务，故上诉人承担这50名职工保险金的前提条件不成立，我方无需承担。”

    审判长记下时陌的补充观点，再问道：“上诉人的另一位代理律师，是否有另外的补充意见？”

    谢锦程不怀好意地瞥了时陌一眼，带着胜利的口吻道：“一审认定事实有误，程序违法。根据《最高人民法院关于企业法人执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》之规定，企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。本案中，根据我方到工商部门调查的电脑咨询单来看，化建厂只是被吊销了营业执照，至今并未注销，仍视为存续，市政府承接化建厂的债权债务并无依据，本案的债权债务应由现存的化建厂承接，亦即是说，本案应由化建厂作为原告起诉，市政府的诉讼主体资格不适格，其起诉应当被驳回。这份电脑咨询单的证据，到质证阶段我方再提交。”

    哇靠，这比他说的不用承担保险金缴纳义务还狠啊！时陌瞠目结舌，驳回起诉，就是说市政府没有诉权，不具备诉讼的主体资格，这个案压根就不能立，更不用说审理了，一审判再多都是错判。既然案都不能立，那所谓诉讼要求*国的承担义务就纯粹是一纸空谈。

    谢文的脸上像打翻了酱油瓶，有点不太美妙，驳回起诉的大招一放，说再多都是废话，要是法院采用了谢锦程的主张，这个案件他铁定败诉。

    他毕竟是老油条，处事波澜不惊，面色不松动一分一毫，淡定地陈述自己的观点：“我方认为一审判决认定事实清楚，程序合法，判决无误，请二审法院驳回上诉人的诉请，维持一审判决。”这是最保险的说法，既不会被人拿捏到错处，也不会挖坑给自己跳。

    审判长继续主持庭审：“根据双方的诉辩理由，本庭归纳的争议焦点为：第一，本案案由如何确定？第二，一审程序是否违法？武成市人民政府是否是原审适格原告？第三，*国应否承担50名不在岗工人的养老保险金和失业保险金的缴付义务？各方当事人对本庭归纳的争议焦点有无异议？”

    双方均答：“无异议。”

    审判长：“下面请主审法官对本案事实进行调查。”

    主审法官提问：“请各方当事人查看判决书一审查明事实部分，对该部分的表述有何异议？请上诉人发表意见。”

    谢锦程与时陌对看一眼，两人同时默契地摇了摇头，谢锦程答道：“无异议。”

    谢文这边也无异议。

    主审法官：“上诉人在二审中是否有新证据提交？”

    时陌没有找到新证据，一脸不愉快地瞪大蛙儿似的眼，龇牙咧嘴地看着谢锦程提交了一份电脑咨询单。

    “我方提交一份电脑咨询单，该证据是我方到武成市工商部门调取，上面盖有工商部门的印章，以此证明化建厂只是被吊销营业执照，至今未注销，应当视为存续。”

    主审法官将材料交给了谢文：“请被上诉人针对上诉人提交的该份证据发表质证意见。”

    谢文低声与政治部主任沟通后，正视着谢锦程的目光道：“对该证据的真实性、合法性并无异议，但对关联性有异议。化建厂是否在工商登记上注销，并不影响上诉人承担缴付保险的义务，这两者是不同的法律关系，化建厂未注销，并不等同于上诉人没有给50名职工缴付保险的义务。”

    时陌立刻道：“我方补充说明三点。第一，涉案50名职工是与化建厂签订的劳动合同，属于化建厂职工，在职工与化建厂的劳动合同关系解除前，是由化建厂承担其保险缴付义务。化建厂委派职工到我方水泥厂工作后，就改由我方承担这50名职工工作期间的各项费用，实际上我方只是帮化建厂代付费用而已。第二，基于涉案50名职工擅自离岗，或不到岗，根据租赁合同约定，我方无需承担其保险费用。第三，化建厂未注销，被上诉人承担其权利义务便无依据，且我方从始至终都没看到过市政府承接化建厂权利义务的相关文件，我方对市政府的主体资格有异议。如果仍要主张我方承担保险缴付义务，理应由化建厂主张，政府并非适格诉讼主体。我补充完毕，看看谢律师还有没有补充。”他笑嘻嘻地转头面向谢锦程，自得得嘴角都扬了起来，就差在脸上挂一张横幅，写上“你补充啊、补充啊，我把话说完了，看你还能补充什么”了。

    谢锦程无奈地扶着额头，叹道：“我没有补充，以时律师的意见为准。”

    主审法官问被上诉人：“你方还有什么补充意见？”

    谢文头顶仿佛悬着一朵乌云，脸色阴阴沉沉的，这场庭审，他们比的不是心理战术，而是口才和能力，那些姿态、表情等干扰对方心理的都是多余动作，他们需要的是充分发挥自己的实力，展现最高的水平，只有辩论得对方哑口无言，才是胜者。

    时陌说得很有条理，表达非常清晰，重点突出，没有一点累赘的用词，上次另案调解时，他还当时陌是行为散漫之人，小瞧了时陌，现在正正经经地面对面庭审，才发现时陌的口才和临场发挥的能力一点也不逊色于经验老道的他。

    谢文沉声道：“我方已将职工委派到上诉人的水泥厂工作，合同约定工作期间，由上诉人缴付职工的保险费用，若职工擅自离岗等拒不工作，属于上诉人的管理问题，上诉人不能因此而拒不缴付职工应享有的保险费用。”

    “委派职工是与化建厂签订的劳动合同，属于化建厂的职工，并非水泥厂职工，上诉人对其没有管理的权利和义务。”谢锦程这话是对被上诉方说的，目光却停留在时陌身上，一副你能说、我也会说的模样。

    时陌偷偷冲他龇出一口白牙，翻了个白眼，谢锦程没有什么表情，就是不安分的手放到桌子底下，悄悄摸了摸时陌的大腿，登时把时陌吓得一激灵，表情都僵住了，恰好摄像头转到他的脸上，那狰狞的面孔没把盯着摄像系统的书记员，吓得心跳加速。

    “嗯咳。”谢文瞪了打情骂俏的两人一眼，提醒他们注意这是严肃的法庭。

    谢锦程意犹未尽地再摸了一把，才收手，时陌揉了揉自己的大腿，小声嘟囔谢锦程不要脸，诅咒他下一轮辩论输给自己。

    在合议庭就案件事实进行调查，详细询问了事实细节后，庭审进入到最激烈的辩论阶段。按照约定，这一轮是要让谢锦程先发表意见，时陌在不重复谢锦程观点的基础上，另行补充，这看起来对时陌相当不利，不过他们都被蒋敬坑了一点，蒋敬提交的上诉状中有一个观点他们都不认同。

    蒋敬认为，本案属于劳动争议纠纷，争议标的是养老保险金和失业保险金，这都属于劳动争议范畴，案由不应定为企业租赁合同纠纷，而应定为劳动争议纠纷。正因为如此，合议庭才会将“本案案由如何确定”定为争议焦点。

    实际上，如果将案件定为为劳动争议，那么争议主体应是这50名职工，而非化建厂或政府，一审应由这50位职工提起诉讼，这不就前后矛盾了么？就好比你同时向个人借款和向银行贷款，银行来催款，你却声称这是个人借款而非银行贷款，那性质从根本上就错了。

    但上诉状是上诉人为了争一口气的脸皮，除非错得不可救药，不然随便变更，不但自打自脸，还会给归纳争议焦点的合议庭和进行答辩的被上诉人带来麻烦。支持不支持有错误的诉请是法院的事，而当事人自己，就是硬着头皮也要坚持自己提出的主张，自圆其说。

    时陌承认自己脑洞太小，压根找不到合适的理由帮蒋敬填补这无敌大脑洞，因此他很想看看谢锦程，要怎么帮蒋敬填补破洞。

    谢锦程其实也头疼，看到上诉状的理由时，他也挺想把蒋敬的脑袋瓜子撬开来，看看这脑回路是哪根线搭错了，竟然提出这种明显错误的观点。他都不敢想象，他花在想办法自圆其说的时间上，竟然比花费在案件上的还多了一倍。

    谢锦程叹了口气，双手交叠放... -->>
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